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2015-01-20 11:12 來源：虎嗅網(wǎng)
2015年1月19日，商務(wù)部公布《中華人民共和國外國投資法(草案征求意見稿)》，向社會(huì)公開征求意見。此法一旦通過，將實(shí)現(xiàn)外資三法合一(《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》)，外商逐案審批管理模式將結(jié)束，進(jìn)入“有限許可加全面報(bào)告”外資準(zhǔn)入新時(shí)代。
另一方面，該法案對于不少中國企業(yè)采取的VIE結(jié)構(gòu)進(jìn)行海外上市也將給出明確說法。
公開查詢資料可知，“VIE結(jié)構(gòu)”全稱為“可變利益實(shí)體”(Variable Interest Entities;VIEs)，也稱為“協(xié)議控制”為企業(yè)所擁有的實(shí)際或潛在的經(jīng)濟(jì)來源，但企業(yè)本身對此利益實(shí)體并無完全控制權(quán)，此利益實(shí)體系指合法經(jīng)營的公司、企業(yè)或投資。
VIE結(jié)構(gòu)牽動(dòng)中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)命運(yùn)
路透社數(shù)據(jù)顯示，在紐約證券交易所和納斯達(dá)克上市的200多家中國企業(yè)中，有95家使用VIE結(jié)構(gòu)。這種持股方式最早出自于2000年在美國上市的新浪。此后，中國的新東方教育科技集團(tuán)、搜索引擎巨頭百度和在納斯達(dá)克上市的中國手游等，均通過這種形式向國際投資者募集資金。
而這些企業(yè)的注冊地，大多選擇開曼群島。騰訊科技曾統(tǒng)計(jì)：過去20年間，內(nèi)地赴港上市的家族企業(yè)資產(chǎn)規(guī)模最大的50家之中，共有44家注冊于開曼群島。
事實(shí)上，VIE結(jié)構(gòu)在中國法律規(guī)范下仍處于“灰色”地帶，盡管有嘗試性案例發(fā)生，但中國法院尚未對控制協(xié)議的合法性做出過肯定。“支付寶事件”是個(gè)典型代表。就在阿里上市前夕，美國國會(huì)曾發(fā)出警告稱，投資者應(yīng)注意阿里、百度等中國VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)潛在重大風(fēng)險(xiǎn) 。
對國家而言，VIE結(jié)構(gòu)中很多協(xié)議是跨國公司之間的協(xié)議，而且往往不透明，這對于相關(guān)部門就企業(yè)運(yùn)營是否觸犯我國法律，是否牽涉關(guān)聯(lián)交易、損害股東權(quán)益，是否涉及非法向外輸送利益等方面進(jìn)行監(jiān)管，難度明顯增加。
對企業(yè)而言，由于目前國家對VIE結(jié)構(gòu)并沒有實(shí)質(zhì)性的可操作的明文規(guī)定，也將面臨不小的政策風(fēng)險(xiǎn)，利潤向境外轉(zhuǎn)移時(shí)還可能面臨外匯管制風(fēng)險(xiǎn)。除此之外，還有法律的風(fēng)險(xiǎn)、避稅的風(fēng)險(xiǎn)、控制權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，等等。
據(jù)一財(cái)網(wǎng)的報(bào)道稱，中國官方在《中華人民共和國外國投資法(草案征求意見稿)》向社會(huì)公開征求意見時(shí)表示，如在本法生效后仍屬于禁止或限制外國投資領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)如何處理，理論界和實(shí)務(wù)界有以下幾種觀點(diǎn)：
一是實(shí)施協(xié)議控制的外國投資企業(yè)，向國務(wù)院外國投資主管部門申報(bào)其受中國投資者實(shí)際控制的，可繼續(xù)保留協(xié)議控制結(jié)構(gòu)，相關(guān)主體可繼續(xù)開展經(jīng)營活動(dòng);
二是實(shí)施協(xié)議控制的外國投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院外國投資主管部門申請認(rèn)定其受中國投資者實(shí)際控制;在國務(wù)院外國投資主管部門認(rèn)定其受中國投資者實(shí)際控制后，可繼續(xù)保留協(xié)議控制結(jié)構(gòu)，相關(guān)主體可繼續(xù)開展經(jīng)營活動(dòng);
三是實(shí)施協(xié)議控制的外國投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院外國投資主管部門申請準(zhǔn)入許可，國務(wù)院外國投資主管部門會(huì)同有關(guān)部門綜合考慮外國投資企業(yè)的實(shí)際控制人等因素作出決定。
創(chuàng)業(yè)板已向VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)敞開大門
在中國，除了政策法規(guī)對VIE結(jié)構(gòu)進(jìn)行明確的合法化外，更需要市場機(jī)制進(jìn)行調(diào)節(jié)。今日早報(bào)的消息稱，走過五年歷程的創(chuàng)業(yè)板正在醞釀制度變革，為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)回歸掃清障礙。
早期的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，因其商業(yè)模式、技術(shù)等方面的新穎性，獲得的創(chuàng)業(yè)資金大多來自海外，同時(shí)受制于我國ICP牌照對外資準(zhǔn)入、境外返程投資等方面的限制，一般采用協(xié)議控制(VIE)架構(gòu)，這成為其登陸A股的最大障礙。
深交所有關(guān)負(fù)責(zé)人說：“創(chuàng)業(yè)板將積極研究解決VIE架構(gòu)企業(yè)回歸A股上市中存在的主要障礙，包括允許連續(xù)計(jì)算VIE架構(gòu)存續(xù)期間的經(jīng)營時(shí)間，合并計(jì)算VIE架構(gòu)下相關(guān)主體的業(yè)績等，以加快此類企業(yè)回歸境內(nèi)上市的進(jìn)程，增強(qiáng)創(chuàng)業(yè)板市場的包容性。”
但目前，VIE架構(gòu)下企業(yè)經(jīng)營時(shí)間和業(yè)績的連續(xù)計(jì)算問題大大延緩了其回歸進(jìn)程。
通過以上梳理，我們可以預(yù)見，VIE結(jié)構(gòu)在中國，無論是政策法規(guī)還是市場驅(qū)動(dòng)，那層“灰色窗戶紙”會(huì)被捅破。另一方面，從市場驅(qū)動(dòng)角度來說，國內(nèi)資本市場需要為一批優(yōu)秀的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)注入，而這部分企業(yè)所采取的VIE結(jié)構(gòu)不應(yīng)該成為進(jìn)入門檻。
盡管在昨天(1月19日)經(jīng)歷的“黑色星期一”，滬深股指創(chuàng)7年來暴跌記錄中，中國證監(jiān)會(huì)在2015年重點(diǎn)推進(jìn)的股票發(fā)行注冊制改革，被視為利空的一大信號(hào)，但證券市場充分市場化這一跡象，不正間接對VIE結(jié)構(gòu)的互聯(lián)企業(yè)利好?
